最高人民法院 最高人民检察院关于审理强奸案件应慎重处理被害人出庭问题的通知

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　　　　　　　　　　　论我国刑辩律师保密特权制度的完善
　　　　　　　　　　　　　　　　　　——以新刑事诉讼法第四十六条为视角

2012年的刑事诉讼法第四十六条新增了辩护律师的保密特权——“辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。”这一条文标志着律师保密特权制度在我国刑事诉讼领域的正式确立。但目前法律对律师保密特权的具体内容及行使程序均缺乏具体规定。虽然辩护律师保密特权在英美法系已有数百年的历史，但在我国尚处于起步阶段，法律上由模糊到相对完备需要一个过程。下面笔者就这一新制度的法律完善问题提出相关建议。


一、现有法律规定的不完备之处

刑事诉讼法第四十六条对我国律师保密特权的确立具有划时代意义。条文设置上，它既从正面对辩护律师对“执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息”的保密权予以肯定，又从反面对该特权作出限制性规定，将“辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪”的信息排除在保密特权之外。但作为一项新生事物，刑事诉讼法第四十六条中的律师保密特权显得过于单薄，诸多问题还待明确。

1．权利主体过于狭窄。刑事诉讼法第四十六条实际上只规定了律师保密特权的一个方面——律师拒证权，但这只是律师保密特权的一个方面。在律师保密特权中，辩护律师首先对委托人有保密的义务，其次才对侦查、公诉、审判机关有拒证权。因此除了律师有拒证权，委托人也有权拒证或要求律师拒证。例如，在律师保密特权发源地的英美法中，律师保密特权被称为“律师——客户特权”，其权利主体是委托人，律师拒证权也是源于委托人。而在我国其权利主体却是律师，换句话说，如果律师放弃这一权利，委托人不愿意也无可奈何，这显然违背了保障犯罪嫌疑人、被告人刑事诉讼权利的立法初衷。

2．对辩护律师与委托人的身份界定不明。刑事诉讼法第四十六条中的“执业活动”从什么时候起算，是从正式达成委托协议之时起算，还是从为委托而进行谈判之时起算？在此过程中，辩护律师聘请的律师助理、专业人士知悉相关情况的是否也享有保密特权？委托人除了犯罪嫌疑人、被告人，是否还包括可以代表他们的亲属？委托人为单位的，律师与单位中哪些人的交流属于保密范围？

3．受保护信息的范围不明确。刑事诉讼法第四十六条规定辩护律师“执业活动中知悉的委托人的有关情况和信息”属于有权不予披露的信息。那么，委托人向辩护律师秘密提交的犯罪工具等物证是否也在此之列呢？再如，委托人向辩护律师作有罪陈述后又将该信息无意中说给第三人听的，是否还受保护呢？对此，有必要通过司法解释等方法增加第四十六条第二款的例外规定，以统一司法尺度。

4．特权的行使程序不明确。虽然《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第六十条对刑事诉讼法四十六条第二款进行了补充——“辩护律师向人民法院告知其委托人或者其他人准备实施、正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全犯罪的，人民法院应当记录在案，立即转告主管机关依法处理，并为反映有关情况的辩护律师保密”，但对第四十六条第一款的权利如何行使并无规定。缺乏程序规定将使权利形同虚设，因此必须对律师保密特权的行使程序予以明确。

5．特权的存在期限不明确。双方委托关系终止后，委托人与辩护律师过去的秘密交流是否仍受保护？委托人为自然人的，委托人去世后其相关信息是否仍受保护？委托人为机构、组织的，该机构、组织解散后，他们之前的秘密交流是否仍受保护？

6．保密特权与其他条文冲突时的解决机制不明确。为保障律师保密特权不受侵犯，刑事诉讼法第三十七条增加了“辩护律师会见犯罪嫌疑人、被告人时不被监听”的内容，同时废除了1996年刑事诉讼法第九十六条“律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场”的规定。这些配套措施保障了律师保密特权的实施，也使诉讼法条文整体上保持和谐，但条文之间仍存在有冲突的地方。例如，刑事诉讼法第四十六条只规定律师对委托人或其他人准备或正在实施的某些严重犯罪有报告义务，而第一百零八条规定“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报”，这里的“任何单位和个人”当然包括律师。因此一百零八条的举报范围已超越第四十六条规定的告知范围，二者是存在一定冲突。法律上对如何解决辩护律师可能面临的两难境地尚待明确。


二、相关法律完善建议

1．应明确律师保密特权的功能定位。价值基础是任何一项法律制度的源泉。因此构建一项法律制度时首先要明确其背负的功能定位。根据国际刑事司法精神，律师保密特权的功能主要有以下两点：一是保护当事人信赖利益。律师与当事人之间的关系是一种委托关系，而这种委托关系的基础就是相互信赖。这种信赖，是律师得以开展业务活动的基础和前提。二是阻止控诉方从辩护律师口中得到证明被告人有罪的言词证据，这与我国刑事诉讼法“重证据，不轻信口供”的精神是一致的，律师保密特权彻底杜绝变相获得源自被告人的言词证据。虽然以上价值观与我国注重实体真实、打击犯罪的诉讼传统存在差异，但任何理由都不能阻挡现代刑事诉讼程序向对抗制和保护人权方向发展的步伐。

2．应明确律师保密特权的具体内容。在律师保密特权的具体内容设置上，笔者认为我们在很大程度上可以有选择地借鉴美国法的成熟经验。首先，应将委托人纳入权利主体。既然律师保密特权的主要功能是为了保障犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利，那么他们更加有权拒绝披露或禁止他人披露与律师秘密交流的信息，而不应将这一权利止步于辩护律师。其次，保密信息的内容应包括委托关系成立前的法律服务谈判。这是因为，委托人向拟聘请的辩护律师诉说案情后最终却没有达成委托协议的情形常有发生，若将这部分交流信息排除在保密信息之外则会使寻求法律服务的谈判缺乏公平交易的基础。再次，该特权的期限应为永久。这不仅与国际惯例相符，也已在我国《律师职业道德和执业纪律规范》第39条中有所体现。最后，还要丰富律师保密特权的例外性规定，以进一步明确该受保护信息的范围。例如可将物证、律师-客户关系形成前就已存在的书证、委托人明知不相干的第三人在场仍向律师所作的陈述、委托人自愿向第三人泄露的信息等排除在外。

3．应明确律师保密特权的适用程序。首先应当明确委托人、律师是这一特权的主体，然后当他人要求披露某一信息时，权利主体必须及时引用该特权，否则视为放弃。该特权可在刑事诉讼的任何阶段予以引用。若在侦查、审查起诉阶段引用的，侦查机关、公诉机关不得强制权利主体就保密内容作证，应待进入审理阶段后由法官作出是否属于保密范围的判断。

4．应明确法条冲突时的解决办法。鉴于刑事诉讼法第一百零八条规定的含辩护律师在内的人的举报义务范围已超越第四十六条辩护律师特权的例外规定，因此，笔者建议将刑事诉讼法第一百零八条“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报”调整为“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报，但本法另有规定的除外。”这主要是考虑到现代法治精神对辩护关系、亲属关系等特殊信赖关系的保护与第一百零八条之间的争议性比较大，对其增加但书规定，给律师保密特权及刑事诉讼法日后的其他可能修改均留有了余地，有利于增强法条之间的兼容性，促进法律的不断完善。


（作者单位：上海市黄浦区人民法院）
贵州省人民政府办公厅


贵州省农业发展基金管理实施办法
贵州省人民政府办公厅



第一条 根据国务院《关于建立农业发展基金增加农业资金投入的通知》、国务院办公厅《转发国家土地开发建设基金管理领导小组两个管理办法的通知》和财政部《关于农业发展基金使用管理的试行办法》，结合我省实际，制定本办法。
第二条 农业发展基金是通过国家财政多渠道筹集的专项资金，其资金来源如下：
（一）耕地占用税地方分成部分的全部；
（二）国家预算调节基金地方分成部分的10％；
（三）农林特产税的大部分；
（四）乡镇企业税收（包括产品税、营业税、增值税和工商所得税）比上年增加额的一部分；
（五）向农村个体工商户及农村私营企业征收的税额比上年增加部分中的主要部分；
（六）各级财政视财力情况一次性安排的农业发展专项资金；
（七）经省政府批准的其它资金。
上述第（三）、（四）、（五）项资金的具体比例分别由地、县两级政府决定。地、州（市）确定的比例须报省政府和省农业开发领导小组备案。
第三条 农业发展基金按其资金来源渠道分别由财政、税务部门征集，并按确定的支出预算指标及收入进度，拨存或划转农业发展基金专付。
第四条 农业发展基金的分配，按现行财政体制收支范围划分，分级掌握，成立了农业开发领导小组的，由领导小组掌握分配；未成立农业开发领导小组的，由同级财政部门商有关部门统筹安排，并报同级政府审定。
第五条 各级财政筹集的农业发展基金，免征能源交通基金和预算调节基金。建立农业发展基金后，各级财政原来用于农业的各项支出，不得减少，农“口”资金支出结构也不得因此而减少用于农业开发的比重。
第六条 农业发展基金的使用原则：以增加粮、油、肉等产品总量，增加农业发展后劲为主要目标；以改造中低产田土、农田水利建设、农业生态建设、推广农业科技成果为主要内容；因地制宜，综合开发；择优投入，集中使用；开发一片，成效一片；民办公助，有偿扶持和无偿支援
相结合。对仅有社会效益、生态效益的非经营性项目，原则上实行无偿支援；对于有直接经济效益的生产经营性项目，原则上实行有偿扶持，定期收回；对既有社会效益、生态效益又有直接经济效益的项目，视其经济收入高低，确定有偿和无偿基金投放的比例。回收的资金，仍作农业发展
基金周转使用。
第七条 农业发展基金的使用范围如下：
（一）开垦、整治宜农荒地，改造中低产田土补助费；
（二）农田水利建设（包括打井、修建小水窖和小型水利设施、渠道防渗、排灌、抗旱设施等）和水土保持工程补助费；
（三）建设农田防护林、水源涵养林、水土保持林、适当安排速生丰产林和薪炭林的种子、苗木和苗圃生产设施补助费；
（四）推广农、林、水及农业机械新科技成果的技术培训、试验、示范的补助费；
（五）培育优良品种必须的生产设施建设、良种试验、示范补助费；
（六）改良草场的机械作业和种子补助费；
（七）利用银行贷款（包括世界银行贷款）进行农业开发的贴息补助。
第八条 农业发展基金严禁用于下列各项支出：
（一）新建大中型水库和江河防洪工程及水电站投资，以及解决城市生活用水和工业用水为主的水利工程建设投资；
（二）农“口”各系统场、站、所、“中心”、“公司”等的投资；
（三）修建楼堂馆所等非生产性建设支出；
（四）任何单位的机构、人员经费；
（五）企业和公司的流动资金（包括储备资金），股金和亏损补贴；
（六）支农工业和乡镇企业投资；
（七）各种价格补贴；
（八）农副产品深加工投资；
（九）应由正常的基建投资，事业费和其它经费安排的支出；
（十）弥补各级财政赤字。
第九条 农业发展基金一律实行项目管理，不搞切块分配，按照国家土地开发建设基金管理领导小组规定的立项原则和程序、编制项目建议书和设计任务书，经省政府和省农业综合开发领导小组批准后组织实施。未按程序批准的项目，财政部门一律不予拨款。
第十条 项目一经批准，承担项目的单位或部门，必须按批准设计任务书编制年度和季度的用款计划，财政部门按计划拨付资金，没有计划和超过预算的，财政部门不予拨款。并加强财政财务监督检查，发现问题及时纠正。
第十一条 每个项目都必须实行独立核算。核算项目的费用支出和物料收支、结余数额，一个项目有多种资金来源的，可以分别报帐但必须统一核算。项目完成坚持竣工验收，验收合格的，才能办理和批准竣工决算。
第十二条 农业发展基金是财政用于发展农业的资金，由各级财政部门纳入预算列收列支、实行专项资金管理，在各级农业银行建立专户统筹安排。
第十三条 农业发展基金实行先筹后用、量入为出、先收后支的原则。按财政体制实行分级管理，按规定编制年度预算和决算。收入按资金来源分别反映在国家预算有关收入科目。按收入入库进度拨款，支出在国家预算支出科目“农业发展专项资金”款中反映。年终结余，结转下年，
继续使用。
第十四条 农业发展基金的安排使用，必须按照国家财务制度的规定，由主管部门及受援单位编报年度预决算，月报、季报，各级财政部门根据本地区各单位的基金财务年度预决算，月报、季报，逐级汇总上报省农业开发领导小组和省财政厅，同时抄报领导小组各成员单位。
第十五条 省级无偿补助各地的资金，列入各地预决算；有偿扶持各地的资金，列入省级预决算。不论有偿或无偿的资金各级财政都要加强监督管理。
第十六条 省财政有偿扶持的资金（一般占50％），由各地、州（市）财政统借统还，统一管理，按签订的合同规定或协议指定的还款期限及时足额归还。到期不还的，由省财政从应拨给各地的农“口”专款中扣还，同时不考虑上新项目，扣款方法为直接通过预算划转拨存省级农业
发展基金帐户，同时通知各地财政和用款单位。
第十七条 省农业发展基金安排的项目，地、县要按比例（即：省50％，地、县50％）匹配资金。匹配资金不落实的地、县，省级财政不予拨款。各级的匹配资金来源于筹集的农业发展基金，各级申请无偿补助的项目，须经同级政府或农业开发领导小组同意，财政部门签证，匹配
资金有保证方可上报，否则不予立项。
第十八条 各级政府要支持财政部门加强农业发展基金的预算管理和财务监督，严格执行各项财务规章制度。各级监察、审计、银行等部门要协助财政部门共同做好农业发展基金使用、监督工作。各有关部门都要在各自主管的业务范围（包括资金配套、物资供应、技术支援等）积极支
持农业综合开发工作。项目完成后，要根据项目批准时（或合同）要求达到的各项指标，组织有关部门进行验收。
第十九条 各地县可根据本办法，结合本地实际情况，制定实施细则，并报省农业开发领导小组备案，同时抄报领导小组各成员单位。
第二十条 本办法由省财政厅负责解释。
第二十一条 本办法从发布之日起执行。



1990年5月19日