是年龄误告还是涉嫌保险诈骗罪？
?????对帅英案的思考
卢艳芬、 韩秀峰
（卢彦芬：河北省保定市北市区检察院检察长 韩秀峰：河北省保定市北市
区检察院一级检察官）
一、案情简介
在四川省达州市渠县有庆镇财政所工作的帅英，于1998年、2000年两次为其母亲张宗碧在中国人寿保险公司渠县分公司投保康宁终身保险。据康宁终身保险条款规定，“凡70周岁以下，身体健康者均可作为被保险人”，“被保险人身故后，保险公司将赔付基本保额3倍的保险金”。也就是说被保险人年龄不得大于70周岁，且必须身体健康，可在1998年投保时帅英母亲就已是77岁高龄。在向法庭申辩时，帅英陈述其母在乡政府的集体户口由于其他私人原因，在投保前户口上的年龄己经修改过，她在第一次投保时曾经问过保险业务员，业务员说按户口情况填就可以；第二次投保时她照样问过，业务员让她照第一份保单的内容来填；当2001年帅英母亲过八十大寿时，镇代办所的一名保险业务员还前来贺寿吃酒。2003年帅英母亲身故后，中国人寿保险公司渠县分公司进行理赔调查，在和一名保险业务员商量后，帅英再次修改其母入党申请书上的年龄作为理赔凭证。在她获得27万的理赔金后，中国人寿保险公司四川省分公司收到十多个称帅英母亲年龄有假的匿名举报，达州市分公司接到省分公司转来的举报信后立即报案。2003年7月15日，达州市公安局受理此案。7月23日，达州市公安局对帅英涉嫌保险诈骗立案侦查，7月24日帅英被警察以其违反我国现行刑法第198条第1款所列的虚构保险标的、犯有保险诈骗罪为由逮捕，并先后两次关进看守所，第一次85天，第二次143天。
帅英两次修改母亲年龄的事实确凿，但是在以后的法院审理中就她是否犯有保险诈骗罪却难下结论：最开始承接此案的渠县检察院认为帅英无罪，做出不起诉的决定；随后达州市公安局要求复议此案，达州市检察院复议后觉得渠县检察院的法律适用有问题，于是指定另一个检察院——大竹县检察院起诉，大竹县检察院认为帅英的行为属故意诈骗，但大竹县法院没有支持大竹县检察院的观点，以“投保距离案发超过两年，帅英的投保行为己经产生法律效力，应当受到法律保护”为由宣告帅英无罪；其后，大竹县检察院提起抗诉，市检察院支持再度公诉，在达州市中院审理时未能形成统一意见，随后报给四川省高级人民法院，据悉四川省高院同样未能形成统一意见，此案最终上报最高人民法院。
二、本案的民法学思考
从民法的角度，本案应作何判断，存在以下焦点问题：
1、如何处理《保险法》第5条与第17条、第54条的关系
《保险法》第五条规定：“保险活动当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”该条款规定了保险法的基本原则之一，即最大诚信原则。可以说，最大诚信原则是保险法的首要原则，它对保险法起到重要的指导作用。保险法的具体规定不应与基本原则相违背的，否则，应视为无效。
《保险法》第十七条：“订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人应当如实告知。投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的，或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同。投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。投保人因过失未履行如实告知义务，对保险事故的发生有严重影响的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但可以退还保险费。”该条款是关于如实告知义务的规定，是诚信原则的具体体现。
《保险法》第五十四条：“投保人申报的被保险人年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，并在扣除手续费后，向投保人退还保险费，但是自合同成立之日起逾二年的除外。投保人申报的被保险人年龄不真实，致使投保人支付的保险费少于应付保险费的，保险人有权更正并要求投保人补充保险费，或者在给付保险金时按照实付保险费与应付保险费的比例支付。投保人申报的被保险人的年龄不真实，致使投保人实付保险费多于应付保险费的，保险人应当将多收的保险费退还投保人。”该条款在保险法上被称为不可抗争条款，是对投保人不如实申报被保险人年龄的法律后果的规定。
通过对本案的分析，不难看出在具体适用哪个法条上出现了争议。这里涉及一个民法理论问题，在诚实信用原则的功能上，一个颇有争议的问题是：能否以诚实信用原则修正现行法上的具体规定?对这一问题有不同的主张，计有否定说与肯定说两种。否定说认为，诚实信用原则仅仅具有填补法律漏洞的作用，没有修正现行制定法的功能，其理由如下：(1)为了维护法律的权威；(2)防止法官滥用诚实信用原则而任意修正法律，违反依法裁判的基本原则。肯定说认为，法律的标准应为人类的最高理想，诚实信用原则即是最高理想的体现。如果法律规定与最高理想不合，则应当排除法律规定而适用诚实信用原则。我国也有学者支持肯定说。［1］
我们认为，在具体规定与法律原则相冲突的情况下，应该适用基本原则，因为基本原则是立法精神之所在。为什么会出现冲突，原因是多方面的。可能是立法技术原因，也可能是立法时的社会局限性造成的，还可能是其他原因。但是，立法精神是立法的总的指导原则，是法的适用的最终归宿，所以应该是至高无上的。
2、《保险法》第54条是否存在立法缺陷
有学者称《保险法》第54条存在立法缺陷，应该修改。［2］不可抗争条款无论在大陆法系的保险法中，还是在英美法系的保险法中，都有明确的规定。
德国《保险契约法》第163条规定：“保险人在契约订立后经过十年，即使发现要保人在缔约时有违反其应尽的告知义务，也不可以解除契约。但要保人恶意违反者，不在此限。”
我国澳门《商法典》第1041条规定：“(1)如投保人之不声明或不正确声明能影响风险之评估，则导致第974条及第975条所规定之后果。(2)然而，保险人不仅得于订立合同起一年内或短期合同中所定之更短期限内行使因不声明或不正确声明而生之权利。(3)如投保人之行为属故意，则不适用上款之规定，”
在美国，不可抗辩条款通常规定为：“本契约在被保险人生存期间内有效，经过两年后定为不可抗辩，但是欠交保险费时除外。［3］按照1950年的统一个人意外与疾病保险单条款示范法，健康保险合同中的抗辩时效限制条款，是指保单签发3年后，除非投保人存在欺诈性的不实告知，否则，保险人不得对合同提出异议，也不得对被保险人的伤残或疾病拒绝给付保险金。［4］
通过比较德国、我国澳门地区以及美国的保险法，可以得出这样的结论。如果投保人恶意或故意不告知，那么其法律后果是排除不可抗争条款的适用的。
众所周知，在保险法理论与实务中，故意造成保险事故或故意不履行法律义务的行为都构成保险人的免责事由，从这一点出发，《保险法》第54条的立法原意是因过失申报的年龄不真实，并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的，保险人可以解除合同，而不受自合同成立之日起逾二年的除外的限制。所以，对该条文应作限缩解释，即投保人恶意或故意不告知真实年龄，保险人可随时解除合同。
3、《保险法》第17条对本案的适用
在本案中，帅英通过修改其母亲的户籍档案和入党申请书，达到让其母亲的年龄符合投保条件的做法显然是一种故意不履行如实告知义务的行为，违反了《保险法》第17条的规定，保险人有权解除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。
三、本案的刑法学思考
帅英的行为是否构成保险诈骗罪？是各方争论最为激烈的焦点问题。
我国《刑法》第198条规定：“有下列情形之一，进行保险诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产：（一）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的；……..。”
1、年龄是否属于保险标的
《保险法》第12条规定：“……保险标的是指作为保险对象的财产及其有关利益或者人的寿命和身体。”也就是说，针对人身保险合同，保险标的是指人的寿命和身体。那么年龄是否属于保险标的？进一步讲，年龄是否等同于寿命？
帅英的辩护人认为，按照《保险法》第12条之规定，保险标的是指人的寿命和身体，年龄不属于保险标的。
抗诉机关则认为，尽管保险标的中没有明示年龄这一项，但年龄与身体、寿命密切相关，年龄应该属于保险标的的范围。
如果从字面上看，年龄与寿命不是一个概念。但问题是《刑法》第198条规定的投保人故意虚构保险标的的标的到底指的是什么？由于帅英为其母亲投保的是康宁终身保险，所以保险标的应该是其母亲的寿命和健康。那么年龄与寿命能否分开呢？我们认为无法分开，人的寿命是以年龄作为衡量标准的，离开了年龄，寿命将无从谈起。那么健康与年龄是否密不可分呢？一般情况下，随着年龄的增大，人的健康会逐渐衰退，直至生命的终结。我们不排除一些特例，健康与年龄无关，但是这样的例子是少数，不能改变年龄与健康的最终关系的命题。所以，我们认为年龄应该属于保险标的。
2、是否故意虚构保险标的
虚构保险标的，是指行为人为骗取保险金，虚构根本不存在的保险对象而与保险人订立保险合同。［5］
帅英母亲张宗碧在1998年投保时已是77岁高龄，而帅英为了达到投保的目的，通过篡改户籍资料和入党申请书的档案材料，将其母亲的年龄改为54岁。该行为是否构成虚构？很显然，54岁的张宗碧是不存在的，她现在的真实年龄是77岁。也就是说，保险标的是不存在的。既然保险标的不存在，通过编造这样的保险标的进行投保，当然构成虚构。
四、保险业务员的行为对本案的影响
《保险法》第125条规定：“保险代理人是根据保险人的委托，向保险人收取代理手续费，并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。”
《保险法》第128条规定：“保险代理人根据保险人的授权代为办理保险业务的行为，由保险人承担责任。保险代理人为保险人代为办理保险业务，有超越代理权限行为，投保人有理由相信其有代理权，并已订立保险合同的，保险人应当承担保险责任；但是保险人可以依法追究越权的保险代理人的责任。”
根据上述规定，保险代理人与保险人之间形成代理关系。代理人的行为可以视为保险人的行为，由保险人承担法律后果。
帅英屡次强调篡改母亲年龄都是在保险业务员的授意下进行的，所以，责任不在自己。应当由保险公司承担不利的后果。
如果帅英所言真实，并且有证据证明保险业务员的确实施了这些行为的话，那么业务员的法律责任应当另案处理，不在本文的讨论之列。
《合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
结合本案，如果要讨论该合同的性质的话，我们认为属于《合同法》第52条第（二）款的情形，该合同是无效合同。
五、结论
江西省专利促进条例
江西省人大常委会
江西省专利促进条例
(2009年11月27日江西省第十一届人民代表大会常务委员会第十三次会议通过)
第一章 总则
第一条 为了鼓励发明创造，促进专利运用，保护专利权人的合法权益，推进创新型江西建设，根据《中华人民共和国专利法》及其他有关法律、行政法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本省行政区域内的专利创造、运用、保护和管理等活动。
第三条 县级以上人民政府应当加强对专利工作的领导，将专利工作纳入国民经济和社会发展规划，制定促进专利事业发展的政策措施，鼓励和支持专利的开发和运用，并为专利工作提供必要的条件和保障。
第四条 县级以上人民政府管理专利工作的部门负责本行政区域内的专利创造、运用的促进以及专利保护、管理等工作。
发展改革、科技、工业和信息化、财政、教育、商务、国有资产管理、税务、工商行政管理、质量技术监督、公安等有关部门按照各自职责，做好有关专利的促进和保护工作。
第五条 报刊、广播、电视、网络等有关媒体应当加强对专利知识的宣传，提高全社会的专利意识。
第六条 加强青少年知识产权普及教育；支持有条件的高等院校及培训机构开设知识产权专业，鼓励高等院校开设知识产权课程，培养知识产权复合型人才。
第二章 专利创造
第七条 鼓励企业、科研机构、高等院校制定专利战略，扶持符合经济社会发展需要的专利创造与产业化项目；鼓励个人进行发明创造，申请专利。
第八条 县级以上人民政府应当设立专利专项资金，用于下列事项：
(一)资助专利申请；
(二)促进专利实施；
(三)专利公共服务平台建设；
(四)专利保护、预警应急与维权援助机制建设；
(五)专利人才培养与交流合作；
(六)对做出突出贡献的专利权人的奖励；
(七)促进专利事业发展的其他事项。
专利专项资金应当专款专用。具体使用办法由县级以上人民政府财政部门会同管理专利工作的部门制定。
第九条 省人民政府设立专利奖，对进行发明创造，获得专利，为促进本省经济社会发展做出突出贡献的专利权人予以奖励。
设区的市和县级人民政府应当按照国家和本省有关规定，对本地区发明创造、促进专利产业化成绩显著的单位和个人给予奖励。
第十条 县级以上人民政府及其有关部门应当将专利指标纳入国民经济和社会发展统计范围，纳入科技计划实施评价体系、国有企业绩效考核体系和高等院校、科研机构等事业单位科研绩效考核体系。
发展改革、科技、工业和信息化等有关部门应当将专利权拥有数量、质量作为科技园区、企业技术中心、工程(技术)研究中心、高新技术企业、创新型企业等认定和考核的重要指标。
第十一条 省科技部门应当会同有关部门，按照行业和领域特点编制并定期公布应掌握自主知识产权的关键技术和重要产品目录。对列入目录的关键技术的研发、专利申请和产品的开发，按照省人民政府有关规定给予支持。
第十二条 鼓励企业增加研究开发专利的投入，其专利研究开发费用按照国家有关规定计入成本费用，享受相应税收优惠政策。
第十三条 对政府财政资金支持的科技计划项目，可能产生专利的，科技等有关部门应当优先支持，并与项目承担单位约定专利目标，将获得专利的情况纳入科技计划项目的验收内容。申请专利所发生的费用，可以在项目经费中列支。
第十四条 被授予专利权的单位转让专利权的，发明人或者设计人在同等条件下有优先受让的权利。
被授予专利权的单位应当给予职务发明创造的发明人、设计人奖金或者报酬。单位与其有约定的，从其约定；没有约定的，从实施专利的税后利润、税后专利许可使用费、税后专利转让费中按照高于国家规定的奖励和报酬的比例执行。
奖金和报酬可以现金、股份、股权收益或者当事人约定的其他形式给付。
第十五条 在专业技术职务评审中，专利发明人、设计人所获得的专利应当作为相近序列专业技术职务评定的依据之一。
获得中国专利金奖、优秀奖以及省人民政府专利奖的专利，对技术进步能够产生重大作用或者取得显著经济效益的专利，可以作为发明人、设计人破格申报相近序列专业技术职务的依据。
第三章 专利运用
第十六条 鼓励和支持借(贷)款机构、担保机构开展专利权质押业务，对发展潜力大、具有良好市场前景的专利技术实施项目优先给予信贷支持。质押项目符合科技计划立项条件的，按照省人民政府有关规定给予借(贷)款机构、担保机构一定的风险补助。
第十七条 鼓励专利权人依法实施其专利。
鼓励企业事业单位和个人依法采取专利权入股、质押、转让、许可等方式促进专利实施。
企业在专利实施及产业化过程中形成的新产品，享受有关扶持新产品开发的税收优惠政策。
第十八条 县级以上人民政府及其有关部门应当支持和鼓励企业参与国际国内技术标准的制定，为企业提高国内外市场竞争力创造条件。
第十九条 县级以上人民政府及其有关部门应当发展和规范专利交易市场，支持和鼓励建立专利技术交易机构，推进专利技术交易服务，促进专利技术商品化和产业化。
第二十条 鼓励高等院校、科研机构向企业转移专利技术成果。鼓励企业间专利技术的转移。
管理专利工作的部门以及发展改革、教育、科技等部门应当完善专利技术转移机制，指导高等院校、科研机构与企业之间加强专利技术的转移和许可使用。
高等院校和科研机构专利技术转让所得，按照有关税收法律和政策规定享受企业所得税优惠。
第二十一条 专利中介服务机构从事专利技术转让、专利技术开发和相关的专利技术服务、技术咨询业务，技术交易合同经当地管理专利工作的部门按照职责分工进行认定，并报税务机关备案的，其取得的收入可以依法免征营业税。
专利中介服务机构在代理业务中代收代缴的各类国家规费以及国际专利规费，在计算营业税计税营业额时依法予以扣除。
第二十二条 省发展改革、科技、工业和信息化、财政等部门应当将本省拥有自主专利权的产品认定为自主创新产品，并向社会公布。
省财政部门应当会同省科技等有关部门在获得认定的自主创新产品范围内，确定政府采购自主创新产品目录。机关、团体和事业单位使用财政性资金进行采购时，在性能、技术等指标能够满足需求的条件下，应当优先购买列入目录的产品。
第二十三条 省、设区的市管理专利工作的部门应当建立专利检索、信息和交易的公共服务平台，为单位和个人提供服务。
第二十四条 国有专利资产的占有单位涉及专利资产变动的，应当由依法设立的资产评估机构进行专利资产评估。
第四章 专利保护
第二十五条 县级以上人民政府应当建立健全专利保护工作协调机制，统筹协调本行政区域内的专利保护工作，研究解决专利保护工作中的重大问题。
管理专利工作的部门应当依法处理、调解专利侵权纠纷，查处假冒专利行为，保护专利权人的合法权益，为专利权人提供维权援助服务。
任何单位和个人都有权向管理专利工作的部门检举专利违法行为。管理专利工作的部门应当为举报人保密。
第二十六条 未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，依照《中华人民共和国专利法》的有关规定处理。
第二十七条 管理专利工作的部门可以应当事人请求，对下列专利纠纷进行调解：
(一)侵犯专利权的赔偿数额纠纷；
(二)专利申请权和专利权归属纠纷；
(三)发明人、设计人资格纠纷；
(四)职务发明创造的发明人、设计人奖励和报酬纠纷；
(五)在发明专利申请公布后专利权授予前使用发明而未支付适当费用的纠纷。
管理专利工作的部门调解专利纠纷，应当遵循自愿、合法的原则，在查明事实的基础上，促使当事人双方自愿达成协议。经调解达成协议的，应当制作调解书；不能达成协议的，应当告知当事人可以向人民法院提起诉讼。
第二十八条 任何单位和个人不得有下列侵犯他人专利权的行为：
(一)未经许可制造专利产品或者未经许可使用专利方法的；
(二)未经许可销售、许诺销售专利产品或者未经许可使用专利方法直接获得产品的；
(三)未经许可进口专利产品或者未经许可使用专利方法直接获得产品的；
(四)其他侵犯他人专利权的行为。
第二十九条 当事人请求管理专利工作的部门处理专利侵权纠纷，应当提交书面请求书和相关证据，并按照被请求人的数量提供请求书副本。
管理专利工作的部门应当自收到请求书之日起五个工作日内决定是否受理，并书面通知请求人。决定受理的，应当自受理之日起五个工作日内将请求书副本送达被请求人。
被请求人应当自收到请求书副本之日起十五日内提交答辩书和相关证据。被请求人未按时提交或者不提交答辩书的，不影响管理专利工作的部门对专利侵权纠纷的处理。
第三十条 管理专利工作的部门作出侵权处理决定或者人民法院作出判决后，被请求人对同一专利权再次作出相同的侵权行为，专利权人或者利害关系人请求处理的，管理专利工作的部门可以直接作出责令其停止侵权行为的处理决定。
第三十一条 管理专利工作的部门应当加强对生产、流通环节的专利产品的监督管理，维护市场经济秩序；发现假冒专利或者接到对假冒专利的举报，应当立案查处。
任何单位和个人不得有下列假冒他人专利的行为：
(一)在制造、销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号或者制造、销售有专利标记的非专利产品的；
(二)在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号或者将非专利技术称为专利技术的；
(三)在合同中使用他人的专利号或者在合同中将非专利技术称为专利技术的；
(四)伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件的；
(五)其他假冒他人专利的行为。
第三十二条 管理专利工作的部门在查处假冒专利时，可以行使下列职权：
(一)询问有关当事人，调查与案件有关的情况；
(二)对与案件有关的场所实施现场检查；
(三)查阅、复制与案件有关的合同、发票、账簿以及其他有关资料；
(四)检查与案件有关的产品，对有证据证明是假冒专利的产品，可以查封或者扣押。
管理专利工作的部门的工作人员行使前款规定的职权时应当出示有效执法证件，并对应当保密事项负有保密义务；相关当事人应当予以协助、配合，不得拒绝、阻挠。
第三十三条 管理专利工作的部门查处假冒专利，应当自查处之日起两个月内完成。情况复杂需要延长的，经本部门负责人批准，可以延长一个月。
第三十四条 管理专利工作的部门应当建立和完善专利信用公示制度。对假冒他人专利以及故意实施专利侵权行为的，应当建立档案，定期向社会公告。
第五章 专利管理
第三十五条 省人民政府应当建立重大经济活动的专利审查制度，避免专利技术的盲目引进、重复研发和流失。
第三十六条 下列可能涉及专利的重大经济活动，应当进行专利审查：
(一)国有及国有控股企业重大技术引进项目、重大合资合作项目的审批；
(二)具有重要专利权的国有及国有控股企业并购、重组、转让项目的审批；
(三)具有重要专利权的技术出口项目的审批；
(四)其他对本地区经济社会发展和公共利益有重大影响的涉及专利的活动。
第三十七条 省发展改革、科技、工业和信息化、财政、商务、国有资产管理等有关部门，应当对本条例第三十六条所列重大经济活动有关专利的情况进行审查。对所涉及的专利问题难以作出结论的，有关部门可以书面征求省管理专利工作的部门的意见；省管理专利工作的部门应当及时答复。
第三十八条 具有下列情形之一且涉及专利技术的，申请人或者申报人应当向有关行政部门提交专利检索报告：
(一)申请政府资助技术开发、技术引进或者技术改造项目；
(二)申报政府资助科学技术成果转化项目；
(三)申报政府科学技术奖。
第三十九条 展览会、交易会、展示会、推广会等会展的举办者，对标注专利标识的参展产品或者技术，应当查验其专利有效证明文件。未提供专利有效证明文件的，举办者应当拒绝其以专利产品、专利技术名义参展。
广告中涉及专利产品或者专利技术的，应当标明专利号，并提供专利有效证明文件；未提供专利有效证明文件的，有关单位不得为其设计、制作或者发布该广告。禁止利用未授予专利权的专利申请或者已经终止、撤销、无效的专利进行广告宣传。
第四十条 省管理专利工作的部门和商务等有关部门应当加强本省企业境外参展中有关专利工作的统筹协调，指导和帮助企业加强境外参展产品专利的管理和自我审核，预防和应对其境外参展产品专利侵权纠纷。
第四十一条 从事专利代理、专利检索、专利评估、专利许可贸易等专利服务的中介机构依法办理登记注册手续后，方可从事专利中介服务。法律、行政法规规定应当具备相应资质的，依照法律、行政法规的规定。
从事专利服务的中介机构及其工作人员应当依法开展中介服务，不得出具虚假报告，不得与当事人串通牟取不正当利益，不得损害专利权人、其他当事人的合法权益或者侵害社会公共利益。
管理专利工作的部门应当依法加强对专利中介服务机构的指导和监督。管理专利工作的部门及其工作人员不得从事或者参与专利中介服务。
第四十二条 因终止、解除劳动关系或者其他原因离开单位的人员，在离开单位前，应当将已经完成或者正在进行的与职务发明创造有关的实验材料、试验记录、样品样机以及其他不对外公开的技术资料，交还单位。
第六章 法律责任
第四十三条 违反本条例第二十八条规定的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门依照下列规定处理：
(一)违反第一项规定的，责令行为人立即停止制造或者使用该专利方法，销毁制造侵权产品的专用设备、模具，并且不得销售、使用尚未售出的侵权产品或者未经许可使用专利方法直接获得的产品，不得以任何形式将该产品投放市场。
(二)违反第二项规定的，责令行为人立即停止销售或者许诺销售，并且不得使用尚未售出的侵权产品或者以任何形式将其投放市场。
(三)违反第三项规定的，责令行为人立即停止进口；侵权产品已经入境的，不得销售、使用该侵权产品或者以任何形式将其投放市场；侵权产品尚未入境的，将处理决定通知有关海关。
第四十四条 违反本条例第三十一条第二款规定的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门依照下列规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)违反第一项规定的，责令行为人清除该专利标记和专利号；专利标记和专利号难以清除的，责令行为人销毁该产品。有违法所得的，没收违法所得，并处违法所得两倍以上四倍以下罚款；没有违法所得的，处五万元以上十万元以下罚款，情节严重的，处十万元以上二十万元以下罚款。
(二)违反第二项规定的，责令行为人立即停止发布该广告或者停止散发该宣传材料，消除影响，并销毁尚未发出的宣传材料，并处一万元以上五万元以下罚款。
(三)违反第三项规定的，责令行为人通知合同的另一方当事人，限期改正合同的有关内容；逾期不改正的，处一万元以上五万元以下罚款。
(四)违反第四项规定的，责令行为人限期停止违法行为，销毁其伪造或者变造的专利证书、专利文件或者专利申请文件；逾期不改正的，处五万元以上十万元以下罚款。
第四十五条 违反本条例第三十二条第二款规定，拒绝、阻挠管理专利工作的部门的工作人员依法行使职权的，由管理专利工作的部门给予警告；构成违反治安管理行为的，由公安机关依法给予治安管理处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十六条 违反本条例第三十九条第一款规定，会展的举办者允许未提供专利有效证明文件的产品或者技术以专利产品、专利技术名义参展的，由管理专利工作的部门责令改正，没收违法所得；拒不改正的，处两千元以上一万元以下罚款。
违反本条例第三十九条第二款规定，利用未授予专利权的专利申请或者已经终止、撤销、无效的专利进行广告宣传的，由工商行政管理部门依法予以处罚。
第四十七条 违反本条例第四十一条第二款规定，从事专利服务的中介机构及其工作人员出具虚假报告、牟取不正当利益的，由管理专利工作的部门给予警告，责令改正；拒不改正的，处五千元以上两万元以下罚款；有违法所得的，没收违法所得；情节严重的，由发证机关依法吊销相关证照。给当事人造成损失的，依法承担赔偿责任。
第四十八条 管理专利工作的部门及其他有关部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，对负有责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第七章附则
第四十九条 本条例自2010年1月1日起施行。
